GOMES/ISAPRE COLMENA GOLDEN CROSS S.A.

Hechos

Vistos: 1°.- Que comparece el abogado don Matías Ignacio Rusiñol Guerra, abogado, en favor de doña Thais Helena Gomes Vásquez, quien interpone acción constitucional de protección en contra de ISAPRE COLMENA GOLDEN CROSS S.A., representada legalmente por su Gerente General don Nicolás Donoso Serrano. Funda su recurso en que con fecha 17 de noviembre del año 2020 su representada inscribió como carga a su hijo recién nacido en la Isapre. Sin embargo, en tal oportunidad la recurrida pretendió cobrar un precio por su incorporación, aumentando arbitrariamente el factor de riesgo 1,60 veces (pasando a ser de 5,19 U.F.). Ante la amenaza que el hijo nacido con fecha 8 de enero del año 2021, quedara sin cobertura de salud, ella se vio obligada a suscribir el formulario presentado por la Isapre. Luego, manifiesta que el presente recurso ha sido presentado dentro de plazo señalado en el N° 1 del Auto Acordado respectivo, pues el formulario único de notificación se suscribió con fecha 17 de noviembre de 2020, sin embargo, el niño nació el día 8 de enero de 2021. En consecuencia, a la fecha, no ha transcurrido el plazo señalado, por lo que nos encontramos dentro del término referido de 30 días corridos. En todo caso, se trata de un hecho continuado, donde la ilegalidad y arbitrariedad se repite mes a mes. Estima que la Isapre al incorporar al bebé no nacido ha cobrado un precio que se ha determinado en forma ilegal y arbitraria. En efecto, el precio base del plan ha sido multiplicado por un factor que no sólo es extremadamente alto, sino que además ha sido obtenido mediante la aplicación de normas derogadas por el Tribunal Constitucional. Además, el actuar de la recurrida, resulta arbitrario e ilegal, por cuanto no tiene ningún fundamento legítimo, desde que la norma que le sirve de sustento fue derogada por el Tribunal Constitucional con fecha 6 de agosto de 2010, mediante sentencia dictada en la causa Rol N° 1710-10-INC, publicada en el Diario Oficial de fecha 9 de agosto de

Fundamentos

considerando 154 que señala: “Que, en este mismo orden de consideraciones, resulta imprescindible indicar que el contrato que celebra un afiliado con una determinada Isapre no equivale a un mero seguro individual de salud, regido por el principio de autonomía de la voluntad, pues opera en relación con un derecho garantizado constitucionalmente a la personas en el marco de la seguridad social y en que la entidad privada que otorga el seguro, tiene asegurada, por ley, una cotización, o sea, un ingreso garantizado. Así, las normas que regulan esta relación jurídica son de orden público”. En el sentido expresado, se comparte lo razonado por dicho Tribunal, especialmente considerando la naturaleza de servicio público que importan las prestaciones de salud que satisfacen los Institutos de Salud Previsional. De esta forma, el ordenamiento jurídico que rige el Contrato de Salud Previsional, constituye el marco legislativo que dirige la convención y, por lo antes expuesto, conforma un conjunto de normas de orden público. De este modo, los efectos temporales de la declaración de inconstitucionalidad de los numerales 1, 2, 3 y 4 del inciso tercero del artículo 38 ter de la Ley 18.933, gira en torno a la naturaleza de servicio público de la prestación de salud, a la característica de tracto sucesivo del contrato de salud, a la preeminencia del carácter de orden público de la normas reguladoras del contrato de salud y al objeto del contrato, esto es, el derecho a la protección de la salud y a la seguridad social. 11º.- Que, así, la declaración de inconstitucionalidad representa una alteración al marco jurídico del contrato de salud, pues al estar frente a contratos dirigidos por el legislador, en que se encuentra mitigado el principio de autonomía de la voluntad, cuyas normas son de orden público, se trata de una actividad de servicio público, en el sentido material y tradicional del término, por lo que las modificaciones al estatuto normativo que lo rige producen efecto in actum, tanto para los contratos antiguos como los futuros. Lo anterior es de absoluta lógica en atención al antecedente que la fuente de la facultad de la Isapre para reajustar, por aplicación de las tablas de factores elaboradas por ellas, provenía de la ley y no de la autonomía de la voluntad de las partes. 12º.- Que, sobre la base de todo lo anterior y considerando que los contratos de salud deben conformarse a los efectos causados por la inconstitucionalidad, cabe concluir que no procede a aplicar a estos contratos de salud las tablas de factores de edad y sexo pues carecen de validez jurídica, toda vez que las disposiciones que la regulaban fueron derogadas por el Tribunal Constitucional. Por lo tanto, habiendo desaparecido las normas jurídicas que habilitaban a las Isapres para aplicar tablas de factores elaboradas en virtud de las instrucciones generales fijadas por la Superintendencia de Salud, es de rigor que éstas pierdan validez pues, las normas que las sustentaban desaparecie

Fallo

Por estas consideraciones y de conformidad, además, con lo previsto en el artículo 20 de la Constitución Política de la República y Auto Acordado de la Excma. Corte Suprema sobre Tramitación del Recurso de Protección de Garantías Constitucionales, se acoge, con costas el recurso interpuesto por el abogado Matías Ignacio Rusiñol Guerra, en favor de doña Thais Helena Gomes Vásquez, en contra de ISAPRE COLMENA GOLDEN CROSS S.A., solo en cuanto, se ordena a esta última que, para determinar el valor del plan de salud de la recurrente, solo podrá considerar el valor base sin aplicar coeficiente alguno de la tabla de factores de riesgo. Notifíquese. En su oportunidad, dese cumplimiento al numeral 14 del Auto Acordado de la Excma. Corte Suprema sobre tramitación y fallo del Recurso de Protección. Redacción a cargo de la Ministra señora Paulina Gallardo García. ROL 37-2021-PROTECCIÓN. 7

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Chillán, uno de junio de dos mil veintiuno. Vistos: 1°.- Que comparece el abogado don Matías Ignacio Rusiñol Guerra, abogado, en favor de doña Thais Helena Gomes Vásquez, quien interpone acción constitucional de protección en contra de ISAPRE COLMENA GOLDEN CROSS S.A., representada legalmente por su Gerente General don Nicolás Donoso Serrano. Funda su recurso en que con fecha 17 de noviembre del