RAMÍREZ/FONASA

Hechos

VISTOS: Que, a fojas 1 y siguientes comparece el abogado Tomás Ramírez Hermosilla en representación de Francisco Alejandro Maturana Peñaloza, menor de edad, domiciliado en Población O´Higgins, Sector A, Casa A 12, de la comuna de San Fernando, quien recurre de protección en contra del Fondo Nacional de Salud, en adelante FONASA, representado legalmente por don Marcelo Mosso Gómez, por el acto que considera arbitrario e ilegal, consistente en rechazar su solicitud de otorgar cobertura al medicamento “Spinraza”, el que requiere el segundo para el tratamiento de la Atrofia Muscular Espinal (AME) que padece. Expone la recurrente que Francisco, hijo de Gonzalo Alexis Maturana Esparza y Pía Alejandra Peñaloza Moscoso, de 1 año 8 meses de edad, sufre de AME (Atrofia Muscular Espinal), tipo 2, intermedia en severidad, que requiere, además del seguimiento de las normas de consenso internacional para el cuidado de esta patología, de las administración al más breve plazo posible de “Spinraza” para combatir el deterioro que acompaña a la muerte de motoneuronas. Esta enfermedad neurodegenerativa, añade, afecta las neuronas motoras que se caracteriza por una debilidad y atrofia muscular generalizada de predominio aproximal que comienza en las extremidades inferiores, extendiéndose luego al tronco y las superiores, ello en grado variable según el tipo clínico, pudiendo llegar a afectar la respiración y la deglución, destacando que la capacidad cognitiva de estos pacientes está siempre preservada. Asimismo, añade que estos enfermos en etapas más avanzadas deben ser traqueostomizados, mantener un botón gástrico, al ser incapaces de masticar y tragar, debiendo usar ventiladores mecánicos, siendo propensos a desarrollar infecciones respiratorias. Sin embargo, agrega, el tratamiento indicado por la profesional Claudia Castiglioni Toledo, neurólogo infantil y de adolescente de la Clínica Las Condes planteó el uso de “Spinraza”, que sí permite salvar y mejorar la vida del menor recurren

Fundamentos

Considerando: 1°.- Que, como consta de los antecedentes, el acto que por esta vía se impugna, consiste en la negativa a otorgar cobertura del tratamiento médico que le fue recetado a la recurrente, referida al suministro del medicamento “SPINRAZA” (NUSINERSEN) prescrito por el médico que examinó al menor Francisco Alejandro Maturana Peñaloza de 1 año y 8 meses de edad, la Médico Claudia Castiglioni, de especialidad Neuróloga de niños y adolescentes, precisamente para tratar la dolencia que padece, que es una ATROFIA MUSCULAR ESPINAL -AME- Tipo 2, ello sin mayor consideración al estado de salud que presenta el recurrente y pese a haberse demostrado su utilidad y eficiencia, señalando que las garantías constitucionales afectadas son las consagradas en el artículo 19 de la Carta Fundamental, numerales 1° y 2°, referidos a su derecho a la vida y la integridad física y psíquica como a su igualdad de derechos. 2°.- Que, como reiteradamente se ha venido sosteniendo el Recurso de Protección de garantías constitucionales, establecido en el artículo 20 de la Constitución Política de Chile, constituye jurídicamente una acción de naturaleza cautelar, destinada a amparar el libre ejercicio de las garantías y derechos preexistentes que en esa misma disposición se enumeran, mediante la adopción de medidas de resguardo que se deben tomar ante un acto u omisión arbitrario o ilegal que impida, amague o moleste ese ejercicio, resultando, entonces, requisito indispensable de la acción, un acto u omisión ilegal –esto es, contrario a la ley, según el concepto contenido en el artículo 1º del Código Civil- o arbitrario –producto del mero capricho de quién incurre en él- y que provoque algunas de las situaciones o efectos que se han indicado, afectando a una o más de las garantías protegidas. 3°.- Que, el llamado recurso de protección se define como una acción cautelar de ciertos derechos fundamentales frente a los menoscabos que puedan experimentar como consecuencia de acciones u omisiones ilegales o arbitrarias de la autoridad o de particulares. Son presupuestos de esta acción cautelar: a) que exista una acción u omisión ilegal o arbitraria; b) que como consecuencia de la acción u omisión ilegal o arbitraria se prive, perturbe o amenace un derecho; y c) que dicho derecho esté señalado como objeto de tutela en forma taxativa en el artículo 20 de la Constitución Política de la República. 4º.- Que, como se desprende de lo manifestado, es requisito indispensable de la acción de protección, la existencia de un acto u omisión ilegal esto es, contrario a la ley o arbitrario, producto del mero capricho de quien incurre en él y que provoque algunas de las situaciones o efectos que se han indicado, afectando a una o más de las garantías -preexistentes- protegidas, consideración que resulta básica para el análisis y la decisión de cualquier recurso como el que se ha interpuesto. 5°.- Que, de la documentación acompañada por el recurrente ya citado, cuyo contenido no fue cuest

Fallo

se declara: Que, se ACOGE, sin costas, el recurso de protección deducido en favor de Francisco Alejandro Maturana Peñaloza, C.I. 26.075.674-5, solo en cuanto se ordena al sistema estatal de salud (Fonasa- Ministerio de Salud) para que proceda a otorgar cobertura por la Atrofia Muscular Espinal que le afecta AME Tipo 2, financiando el costo del medicamento denominado “SPINRAZA” (NUSINERSEN), incluyendo su hospitalización y el procedimiento respectivo para hacer factible dicho tratamiento por el tiempo que su médico tratante estime necesario. Regístrese, notifíquese por la vía más rápida y, en su oportunidad, archívese, si no se apelare. Redacción del Ministro Sr. Alejandro Rivera Muñoz. Protección N° 68.243-2019. Pronunciada por la Séptima Sala de la Iltma. Corte de Apelaciones de Santiago, presidida por el Ministro señor Alejandro Rivera Muñoz e integrada por la Ministra (S) señora Blanca Rojas Arancibia y por el Abogado Integrante señor Jaime Guerrero Pavez. No firma el Abogado Integrante sñeor Guerrero por encontrarse ausente.

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Santiago, catorce de octubre de dos mil diecinueve. VISTOS: Que, a fojas 1 y siguientes comparece el abogado Tomás Ramírez Hermosilla en representación de Francisco Alejandro Maturana Peñaloza, menor de edad, domiciliado en Población O´Higgins, Sector A, Casa A 12, de la comuna de San Fernando, quien recurre de protección en contra del Fondo Nacional de Salud, en adelante FONASA, representado leg